Με μέλη τους: ....., Πρόεδρο Εφετών Δ.Δ., ...., και ....., Εφέτες Διοικητικών Δικαστηρίων, συνεδρίασε δημόσια στο ακροατήριό του, στις 5 Δεκεμβρίου 2008, ημέρα Παρασκευή και ώρα 10.00΄ π.μ., με Γραμματέα τον ....,
για να δικάσει την από 8 Νοεμβρίου 2007 (αριθμ. καταχ. ΑΒΕΜ 2437/22-11-2007) αίτηση, του ....... ................, κατοίκου Λάρισας (οδός ......... αρ. .), που ήταν μεν απών πλην όμως είχε νομιμοποιήσει τον υπογράφοντα το δικόγραφο δικηγόρο με συμβολαιογραφικό πληρεξούσιο έγγραφο κατά του Υπουργού Εθνικής Άμυνας, που παραστάθηκε με τον Πάρεδρο του Ν.Σ.Κ. ......

Κατά τη δημόσια συζήτηση που ακολούθησε, το Δικαστήριο άκουσε:

την εισηγήτρια της υπόθεσης, Εφέτη Διοικητικών Δικαστηρίων, ....., που διάβασε τη σχετική έκθεσή της, εξέθεσε τα ζητήματα που προκύπτουν και ανέπτυξε τη γνώμη της γι` αυτά, καθώς και τον εκπρόσωπο του Υπουργού, που ζήτησε, να απορριφθεί η αίτηση.

Μετά τη συνεδρίαση, το Δικαστήριο συνήλθε σε διάσκεψη και, αφού μελέτησε τη δικογραφία και τις σχετικές διατάξεις, αποφασίζει τα εξής:

1. Επειδή, με την κρινόμενη αίτηση, για την άσκηση της οποίας κατεβλήθη το κατά νόμο παράβολο (βλ. τα 2628936 και 3472337, Σειράς Α`, ειδικά έντυπα παραβόλου), ζητείται παραδεκτώς η ακύρωση της άρνησης της Διοίκησης, που εκδηλώθηκε με την Φ.415/ΑΔ....../Σ....../25-9-2007 πράξη του Διευθυντή Β` Κλάδου του Γενικού Επιτελείου Αεροπορίας, να μετατάξει τoν αιτούντα, Αρχισμηνία της Πολεμικής Αεροπορίας, σε Αξιωματικό, ειδικότητας Τεχνικού Αεροπορικών Εγκαταστάσεων (ΤΑΕ), ως κάτοχο πτυχίου Ηλεκτρολογίας Τεχνολογικού Εκπαιδευτικού Ιδρύματος (Τ.Ε.Ι.).

2. Επειδή, στο άρθρο 25 παρ. 11 του ν. 2439/1996 “ Ιεραρχία και εξέλιξη των Αξιωματικών των Ενόπλων Δυνάμεων ” (Α` 219), όπως αντικαταστάθηκε με την παρ. 3 του άρθρου 15 του ν. 2913/2001 (Α` 102), ορίζεται ότι: “ Οι μόνιμοι υπαξιωματικοί και ανθυπασπιστές που προέρχονται από Στρατιωτικές Σχολές Υπαξιωματικών και των τριών Κλάδων των Ενόπλων Δυνάμεων, οι οποίοι έχουν λάβει ή λαμβάνουν πτυχία A.E.I., έχουν συμπληρώσει πραγματική στρατιωτική υπηρεσία ένδεκα (11) ετών στο στράτευμα από την ημερομηνία ονομασίας τους σε μονίμους υπαξιωματικούς και δεν έχουν συμπληρώσει το τεσσαρακοστό έτος της ηλικίας τους, επιτρέπεται να μετατάσσονται, εντός του κλάδου στον οποίο ανήκουν, από την ειδικότητα την οποία κατέχουν σε ειδικότητα αξιωματικού σχετική με το πτυχίο που αποκτούν, εφόσον υφίστανται υπηρεσιακές ανάγκες, προς συμπλήρωση υφισταμένων κενών οργανικών θέσεων Ανθυπολοχαγών και αντιστοίχων του Πολεμικού Ναυτικού και της Πολεμικής Αεροπορίας .... Η μετάταξη γίνεται, ύστερα από αίτησή τους, με προεδρικό διάταγμα που εκδίδεται με πρόταση του Υπουργού Εθνικής ΄Αμυνας μετά από σύμφωνη γνώμη του Ανώτατου Συμβουλίου του οικείου Κλάδου Ενόπλων Δυνάμεων. Με προεδρικό διάταγμα, που εκδίδεται ύστερα από πρόταση του Υπουργού Εθνικής ΄Αμυνας μετά από εισήγηση
του Σ.Α.Γ.Ε., καθορίζονται ενιαία και για τους τρεις Κλάδους των Ενόπλων Δυνάμεων ή και κατά κλάδο, τα πρόσθετα τυπικά και ουσιαστικά προσόντα των μετατασσομένων, τα κριτήρια των μετατάξεων, οι ειδικότητες στις οποίες γίνεται η μετάταξη και η περαιτέρω διαδικασία μετάταξης αυτών”. Κατ` εξουσιοδότηση της διατάξεως αυτής εκδόθηκε το π.δ. 46/2005 (Α` 64) το οποίο ορίζει τα εξής: “ Άρθρο 1. Μόνιμοι Υπαξιωματικοί και Ανθυπασπιστές που προέρχονται από Ανώτερες Στρατιωτικές Σχολές Υπαξιωματικών (ΑΣΣΥ) μετατάσσονται σε ειδικότητα Αξιωματικού κατά τις ισχύουσες περί τούτου διατάξεις προς κάλυψη κενών οργανικών θέσεων Ανθυπολοχαγών και αντιστοίχων του Πολεμικού Ναυτικού και της Πολεμικής Αεροπορίας, αν επιλεγούν για μετάταξη από το οικείο κατά Κλάδο Ανώτατο Συμβούλιο, ως πληρούντες τα κριτήρια του άρθρου 4 του παρόντος. ΄Αρθρο 2. 1. Με απόφαση του Ανωτάτου κατά Κλάδο Συμβουλίου, που εκδίδεται το μήνα Μάϊο εκάστου έτους, καθορίζονται, σύμφωνα με τις υφιστάμενες υπηρεσιακές ανάγκες, οι θέσεις του άρθρου 1 κατά ειδικότητα που μπορούν να καλυφθούν με μετατάξεις μονίμων Υπαξιωματικών και Ανθυπασπιστών πτυχιούχων Α.Ε.Ι.2. Οι επιθυμούντες να μεταταγούν υποβάλλουν μέχρι 30 Σεπτεμβρίου εκάστου έτους αίτηση, προς τη Μονάδα ή Υπηρεσία που υπηρετούν, στην οποία δηλώνουν ότι επιθυμούν να μεταταγούν σε ειδικότητες Αξιωματικών, οι οποίες θα κριθούν από το οικείο κατά Κλάδο Ανώτατο Συμβούλιο ως σχετικές με τα πτυχία που διαθέτουν και συνυποβάλλουν στην αναφορά τους. Ειδικά για το Πολεμικό Ναυτικό οι επιθυμούντες να μεταταγούν υποβάλλουν το πτυχίο ΑΕΙ ανεξαρτήτως τμήματος ή Σχολής. Αιτήσεις υποβαλλόμενες μετά την ανωτέρω προθεσμία δε γίνονται δεκτές και απορρίπτονται από τη Μονάδα στην οποία υπηρετούν. 3. Η αίτηση με τα συνημμένα σ` αυτή επικυρωμένα αντίγραφα πτυχίων υποβάλλεται από τη Μονάδα ή Υπηρεσία στην οποία υπηρετεί ο δικαιούχος εντός δεκαημέρου από τη λήξη της παραπάνω προθεσμίας προς τις αρμόδιες Διευθύνσεις των Γενικών Επιτελείων για το Στρατό Ξηράς και την Πολεμική Αεροπορία και στη Διοίκηση Ναυτικής Εκπαίδευσης για το Πολεμικό Ναυτικό. 4. Οι αρμόδιες Διευθύνσεις των ανωτέρων Κλάδων: α. Συγκεντρώνουν τα στοιχεία που απαιτούνται να τεθούν υπόψη του Ανωτάτου Συμβουλίου. β. Διαβιβάζουν τα στοιχεία αυτά στη Γραμματεία του Ανώτατου Συμβουλίου. γ. Προωθούν προς έκδοση Προεδρικό Διάταγμα μετάταξης και ονομασίας των κριθέντων ως μετατασσομένων. Άρθρο 3. Αρμοδιότητες Ανωτάτου Συμβουλίου Πίνακες . 1. Το Ανώτατο Συμβούλιο του οικείου Κλάδου είναι αρμόδιο : α. Να προσδιορίσει τις ειδικότητες Αξιωματικών στις οποίες δύνανται να μεταταγούν οι ενδιαφερόμενοι προς τις οποίες προσιδιάζουν τα υποβληθέντα πτυχία τους ή αν σε ουδεμία ειδικότητα προσιδιάζουν .β. Να καταρτίσει πίνακες υποψηφίων για κάθε ειδικότητα, στις οποίες περιλαμβάνονται όλοι οι υποψήφιοι των οποίων το υποβληθέν πτυχίο τους προσιδιάζει στις ειδικότητες κατά απόλυτη σειρά αρχαιότητος. γ. Να αξιολογήσει και να επιλέξει από τους πίνακες υποψηφίων ειδικότητας κατ` απόλυτο σειρά αρχαιότητος όσους πληρούν τα κριτήρια του άρθρου 4 τερματίζοντας την κρίση με την πλήρωση της τελευταίας των κενών οργανικών θέσεων της ειδικότητος. δ. Να καταρτίσει πίνακες: (1) Μετατασσόμενων στον οποίο περιλαμβάνονται όσοι επιλέγηκαν να καλύψουν τις κενές οργανικές θέσεις των ειδικοτήτων, (2) Μη μετατασσόμενων στον οποίο περιλαμβάνονται όλοι όσοι το πτυχίο τους δεν προσιδιάζει σε ειδικότητα Αξιωματικού, δεν πληρούν τα κριτήρια του άρθρου 4 ή δεν κρίθηκαν λόγω κάλυψης των διαθεσίμων κενών θέσεων. 2.....Άρθρο 4. Κριτήρια 1. Κριτήρια προς εφαρμογή των οριζομένων στο άρθρο 3 είναι για τους κρινόμενους τα εξής: α. Το υποβληθέν πτυχίο τους να προσιδιάζει σε ειδικότητα Αξιωματικού, όπως αυτές αναγράφονται στο άρθρο 1 του Ν. 2439/96 “Ιεραρχία και εξέλιξη των μονίμων αξκών των ΕΔ”. β. Να έχουν τα ουσιαστικά τους προσόντα σε βαθμό εξαίρετο. γ. Να έχουν αποφοιτήσει με βαθμό τουλάχιστον “λίαν καλώς” από τα προβλεπόμενα σχολεία της ειδικότητός τους. δ. Να μην έχουν ελαττώματα από τα αναφερόμενα στο νόμο περί ιεραρχίας και προαγωγών των μονίμων υπαξιωματικών. ε. Να μην έχουν τιμωρηθεί κατά τη διάρκεια της υπηρεσίας τους με πειθαρχικές ποινές για παραπτώματα που κατά την κρίση του Συμβουλίου επηρεάζουν δυσμενώς τα ηθικά και επαγγελματικά προσόντα, το κύρος και το στρατιωτικό πνεύμα. στ. Να μη συντρέχουν στο πρόσωπο τα κωλύματα που αναφέρονται στο άρθρο 8 του Ν. 2683/1999 “Κύρωση του Κώδικα Κατάστασης Δημοσίων Πολιτικών Διοικητικών Υπαλλήλων και Υπαλλήλων Ν.Π.Δ.Δ. και άλλες διατάξεις” (ΦΕΚ 19/Α`), όπως τροποποιήθηκε και ισχύει σήμερα. 2.... Άρθρο 5 . Κύρωση Πινάκων 1. Οι πίνακες συντάσσονται εις διπλούν, κυρώνονται από τον Υπουργό Εθνικής Άμυνας. Η απόφαση του Ανωτάτου Στρατιωτικού Συμβουλίου κοινοποιείται στους ενδιαφερόμενους μέσα σε δύο μήνες από το τέλος των εργασιών του. Διοικητική προσφυγή κατά της αποφάσεως του Συμβουλίου δεν επιτρέπεται ”.Εξάλλου στο άρθρο 2 του Ν. 3549/2007 ορίσθηκε ότι:" 1.α. Ανώτατα Εκπαιδευτικά Ιδρύματα (Α.Ε.Ι.) κατά την έννοια του άρθρου 16 παράγραφος 5 του Συντάγματος, είναι τα ιδρύματα της ανώτατης επαίδευσης, η οποία αποτελείται από δύο παράλληλους τομείς:α) τον πανεπιστημιακό τομέα, ο οποίος περιλαμβάνει τα Πανεπιστήμια, τα Πολυτεχνεία και την Ανώτατη Σχολή Καλών Τεχνών και β) τον τεχνολογικό τομέα, ο οποίος περιλαμβάνει τα Τεχνολογικά Εκπαιδευτικά Ιδρύματα (Τ.Ε.Ι.) και την Ανώτατη Σχολή Παιδαγωγικής και Τεχνολογικής Εκπαίδευσης".

3. Επειδή, στην προκείμενη περίπτωση, από τα στοιχεία του φακέλου, προκύπτουν τα εξής: Ο αιτών αποφοίτησε από τη Σχολή Τεχνικών Υπαξιωματικών Αεροπορίας (Σ.Τ.Υ.Α.) το έτος 1996 και  υπηρετεί στην Πολεμική Αεροπορία  με το βαθμό του Αρχισμηνία. Την 20-8-2007  υπέβαλε αναφορά με την οποία ανέφερε ότι είναι απόφοιτος του Τμήματος Ηλεκτρολογίας της Σχολής Τεχνολογικών Εφαρμογών του Τεχνολογικού Εκπαιδευτικού Ιδρύματος (Τ.Ε.Ι.) Λάρισας από 21-2-2001, καταθέτοντας συνημμένα αντίγραφο του Πτυχίου του,  και ζήτησε την μετάταξή του, σε κενή οργανική θέση Αξιωματικού σύμφωνα με την παρ. 3 του άρθρου 15 του Ν. 2913/2001  στην ειδικότητα του αξιωματικού τεχνικού αεροπορικών εγκαταστάσεων (ΤΑΕ). Επιπρόσθετα ανέφερε ότι από 1-1-2003 του έχουν ανατεθεί καθήκοντα του Επιτελή του τμήματος μελετών  με αυξημένες αρμοδιότητες και ευθύνες, βάσει του πτυχίου του.  Επί της ως άνω αναφοράς εκδόθηκε η από 25-9-2007 πράξη του Διευθυντή της Δνσης Β΄ Κλάδου Γενικού Επιτελείου Αεροπορίας, με την οποία, αφού παρατέθηκε η σχετική νομοθεσία και η με αρ. ...../2007 απόφαση του ΑΑΣ/Ολομέλειας, η οποία καθόρισε για το έτος 2007 την πλήρωση κενών οργανικών θέσεων στις ειδικότητες των Εφοδιαστή και Μετεωρολόγου, γνωστοποιήθηκε στον αιτούντα ότι το αίτημα του για μετάταξη σε ανάλογη ειδικότητα Αξιωματικού δεν μπορεί να εξετασθεί και θα τεθεί στο αρχείο. ΄Ηδη ο αιτών με την κρινόμενη αίτηση προβάλλει ότι υπάρχουν υπηρεσιακές ανάγκες που επιβάλλουν την μετάταξή του.

4. Επειδή, σύμφωνα με τις διατάξεις που παρατέθηκαν στη δεύτερη σκέψη, αρμόδιο να αξιολογήσει από τους πίνακες υποψηφίων αυτούς που πληρούν τις προϋποθέσεις μετάταξης και να αποφανθεί επί του αιτήματος του αιτούντος ήταν το κατά το άρθρο 3 παρ. 1 εδαφ. γ ` του π.δ. 46/2005 Ανώτατο Συμβούλιο της Πολεμικής Αεροπορίας , το οποίο, είχε αρμοδιότητα , εφόσον έκρινε ότι ο αιτών δεν πληρούσε τις τυπικές και ουσιαστικές προϋποθέσεις μετάταξης , να τον κατατάξει στους πίνακες μη μετατασσομένων. Συνεπώς, για το λόγο αυτό που εξετάζεται αυτεπαγγέλτως από το δικαστήριο, πρέπει να ακυρωθεί η προσβαλλόμενη πράξη, λόγω αναρμοδιότητας του οργάνου που την εξέδωσε.

ΔΙΑ ΤΑΥΤΑ

Δέχεται την αίτηση .

Ακυρώνει την Φ. 415/ΑΔ ......./Σ. ......./25-9-2007 πράξη του Διευθυντή Β` Κλάδου του Γενικού Επιτελείου Αεροπορίας.

Αναπέμπει την υπόθεση στη Διοίκηση για να προβεί στις νόμιμες ενέργειες, όπως ειδικότερα ορίζεται στο σκεπτικό .

Διατάσσει την απόδοση του παραβόλου στον αιτούντα.

Επιβάλλει στο Δημόσιο τη δικαστική δαπάνη της αιτούσης που ανέρχεται σε εκατόν εβδομήντα ένα (171) ευρώ.

Κρίθηκε, αποφασίσθηκε στην Αθήνα στις 7 Ιανουαρίου  2009 και δημοσιεύθηκε στην ίδια πόλη στις 4 Μαρτίου 2009, σε έκτακτη δημόσια συνεδρίαση στο ακροατήριο του Δικαστηρίου.

       Η ΠΡΟΕΔΡΟΣ                                   Ο ΓΡΑΜΜΑΤΕΑΣ